中國的馳名商標(biāo)認(rèn)定與保護制度是基本完善的，但也能發(fā)現(xiàn)具體運作過程中出現(xiàn)許多矛盾的案例，這些矛盾案例的出現(xiàn)與法律適用技術(shù)和水平的欠缺是有關(guān)聯(lián)的，也就是在法律規(guī)則框架下缺少操作方法和“中層”原則指引案件裁判走向規(guī)范和統(tǒng)一。如果能夠引入大陸法系國家的相關(guān)商標(biāo)審查指南、司法判例、法典評注等資源將有助于中國商標(biāo)法教義學(xué)體系建立和完善。

    中國《商標(biāo)法》于1983年3月1日施行，當(dāng)年的法律和相應(yīng)的商標(biāo)法實施細(xì)則中并無關(guān)于馳名商標(biāo)保護的規(guī)定。但是中國于1984年12月19日加入了《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（簡稱《巴黎公約》），該公約于1985年3月19日在中國生效。另外，中國于1987年1月1日施行的《民法通則》第一百四十二條第二款規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外?！睋?jù)此，對于外國馳名商標(biāo)，在當(dāng)時的中國可以直接適用《巴黎公約》給予保護。實踐中也是如此操作的。1987年8月，原國家工商行政管理局商標(biāo)局在商標(biāo)異議案中認(rèn)定美國必勝客國際有限公司的“PIZZA HUT”的商標(biāo)及屋頂圖形商標(biāo)為馳名商標(biāo)，并對澳大利亞鴻圖公司在相同商品上搶注的相同商標(biāo)不予注冊。

2.通過行政程序給予保護?

    1993年7月15日第二次修訂并施行的《商標(biāo)法實施細(xì)則》第二十五條第一款第（2）項規(guī)定：“下列行為屬于《商標(biāo)法》第二十七條第一款所指的以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的行為：……（2）違反誠實信用原則，以復(fù)制、模仿、翻譯等方式，將他人已為公眾熟知的商標(biāo)進行注冊的?！边@是中國首次以行政法規(guī)的形式對馳名商標(biāo)（公眾熟知的商標(biāo)）給予保護。1996年8月14日，原國家工商行政管理局制定并頒布了《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》，對通過行政程序保護馳名商標(biāo)予以規(guī)定，該規(guī)定經(jīng)過多次修訂和更新，目前施行的是2014年7月3日公布的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護規(guī)定》。1999年4月1日，原國家工商行政管理局商標(biāo)局編制《全國重點商標(biāo)保護名錄》，列入名錄中的重點商標(biāo)基本上都可以獲得馳名商標(biāo)保護。2000年6月又對《名錄》進行了調(diào)整，收錄外國注冊人的130個商標(biāo)，包括“ YKK”“雅馬哈Yamaha”“MAXELL”“佳能CANON”“三洋Sanyo”“卡西歐Casio”等。

3.通過司法程序給予保護?

    001年12月1日，第二次修正并施行的《商標(biāo)法》在第十三條明確對馳名商標(biāo)給予保護。2001年7月17日施行的《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》賦予人民法院依法認(rèn)定馳名商標(biāo)的權(quán)力。2001年11月25日，北京市高級人民法院在（2001）高知終字第47號美國杜邦公司訴北京國網(wǎng)信息有限責(zé)任公司計算機網(wǎng)絡(luò)域名糾紛案件二審民事判決中認(rèn)定：杜邦公司“DUPONT”商標(biāo)為馳名商標(biāo)。

    2002年10月16日施行的《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》在第一條第（二）項將損害已注冊馳名商標(biāo)利益的行為納入《商標(biāo)法》規(guī)定的“給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為”予以規(guī)制。2009年5月1日施行的《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》首次確立了對已注冊馳名商標(biāo)可以給予“反淡化”的保護。2009年12月16日，北京市高級人民法院在（2009）高行終字第1418號關(guān)于“伊利YiLi”商標(biāo)異議復(fù)審案二審判決中認(rèn)定，內(nèi)蒙古伊利實業(yè)集團股份有限公司在牛奶、牛奶制品上注冊的第613251號“伊利及圖”商標(biāo)為馳名商標(biāo)，他人在水龍頭、浴室裝置、衛(wèi)生器械和設(shè)備等商品上申請的“伊利YiLi”商標(biāo)構(gòu)成對前述“伊利及圖”商標(biāo)的淡化，不應(yīng)予以注冊。

    根據(jù)現(xiàn)行有效的《商標(biāo)法》（2014年5月1日施行）和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，中國對于馳名商標(biāo)的保護規(guī)則可以簡要總結(jié)如下：

    第一，馳名商標(biāo)分兩個層級：一是為相關(guān)公眾熟知的商標(biāo)（《商標(biāo)法》第十三條第一款），一是為社會公眾廣為知曉的商標(biāo)（《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條），二者在認(rèn)定的證據(jù)要求上有所不同。認(rèn)定馳名商標(biāo)，遵循根據(jù)個案事實被動認(rèn)定（《商標(biāo)法》第十三條第一款、第十四條第一款第一句）、按需認(rèn)定（《商標(biāo)法》第十四條第二款至第四款）原則。

    第二，對于未注冊馳名商標(biāo)，可以禁止在相同或者類似商品/服務(wù)上復(fù)制、摹仿或者翻譯馳名商標(biāo)的容易導(dǎo)致混淆的行為（《商標(biāo)法》第十三條第二款，《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條第一款）；對于已注冊馳名商標(biāo)的保護，可以禁止的不限于相同或者類似商品/服務(wù)，也不限于容易導(dǎo)致混淆的行為，還包括在不相同或者不類似商品/服務(wù)容易導(dǎo)致淡化的行為（《商標(biāo)法》第十三條第三款、《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條第二款）。

    第三，惡意將他人馳名商標(biāo)以自己名義注冊的，馳名商標(biāo)所有人申請無效宣告不受自該商標(biāo)注冊之日起五年期限的限制（《商標(biāo)法》第四十五條第一款），“惡意”可以通過商標(biāo)申請人有無正當(dāng)理由及其使用行為來認(rèn)定或者推定（2017年3月1日施行的《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第二十五條）。惡意將他人未注冊馳名商標(biāo)申請注冊后又起訴馳名商標(biāo)所有人侵權(quán)的，該馳名商標(biāo)所有人可以提起反訴或者抗辯，法院據(jù)此可以駁回惡意注冊人的訴訟請求（《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條，2011年12月16日發(fā)布《最高人民法院關(guān)于充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)審判職能作用推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮和促進經(jīng)濟自主協(xié)調(diào)發(fā)展若干問題的意見》第22條第3句）。

    第四，侵害已注冊馳名商標(biāo)權(quán)利的行為屬于《商標(biāo)法》第五十七條第（七）項的“給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為”。對于侵害未注冊馳名商標(biāo)權(quán)益的行為，沒有賦予商標(biāo)法上的損害賠償請求權(quán)（《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條），但是事實上不妨礙馳名商標(biāo)所有人依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第六條的規(guī)定請求賠償。

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